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關于辦理繼承權公證的指導意見(草稿)
文章加入時間:2013-6-13 17:29:54    瀏覽:3760

關于辦理繼承權公證的指導意見(草稿)及說明


關于辦理繼承權公證的指導意見(草稿)

        為提高辦理繼承權公證質量,現就辦理此類公證事項中有關問題,提出如下指導意見:
一、繼承人可以委托他人代理申辦公證,授權委托書應當經公證機構公證。居住在境外的繼承人委托他人申辦公證的授權委托書應當符合《公證程序規則》第十二條的規定。
有法律規定的代位繼承或者轉繼承情況時,代位繼承人或者轉繼承人作為申請人與其他繼承人共同申請。

二、繼承人申辦繼承權公證,應當提交被繼承人死亡證明。死亡證明應以醫院證明、公安機關死亡證明或者注銷戶口證明、人民法院宣告死亡的判決書為準,以死者生前所在單位、居委會、村委會、墓穴證明、火化證明為輔助證明。

三、繼承人申辦繼承權公證,應當提交全體法定繼承人或者全體遺囑繼承人認可的遺產憑證及清單。

四、繼承人申辦繼承權公證,應當提交全體法定繼承人的情況及與被繼承人的關系證明(詳細列出繼承人的姓名、性別、出生年月、住址、工作單位及與被繼承人的關系)。

五、公證機構可以采用《公證程序規則》第二十七條規定的方式核實有關情況以及證明材料,核實結果應當有多項證據形成證據鏈證明繼承人依法享有繼承權,不宜憑“孤證”辦理繼承權公證。

六、繼承人放棄繼承權的聲明應當在公證員面前作出,形成書面材料存檔;繼承人在國外或者外地的,其聲明書應當經公證。

七、繼承人放棄繼承權聲明書公證后,繼承人反悔提出撤銷的,公證機構不得撤銷,建議其請求人民法院作出決定。

八、無民事行為能力人和限制行為能力人接受繼承可以由法定監護人代理。法定監護人代為行使繼承權時不得損害被監護人的利益,不得放棄繼承權。

九、企業自然人股東和合伙企業合伙人死后,其合法繼承人申請辦理繼承股東或者合伙人資格公證,公證機構可給予公證,但公司章程或者合伙協議另有規定的除外。
依法不能經商的人員不能繼承股東或者合伙人資格,但可以繼承股東或者合伙人的財產性權利。

十、被繼承人在銀行租用保管箱存有物品,繼承人要求辦理公證,可以先辦理繼承人是被繼承人與銀行簽訂租用保管箱合同權益的合法繼承人的公證證明,取得打開保管箱的法律依據。然后可以應當事人申請,辦理保管箱的清點公證和辦理保管箱內物品的繼承權公證。
各類銀行卡、股票資金卡等不知具體數額錢款的繼承,可參照前款規定辦理。

十一、繼承人申辦法定繼承權公證,繼承人有死亡的,提供本指導意見第四條規定的證明應當注明該繼承人的死亡時間和死亡地點,并附死亡證明及其繼承人的關系證明;
繼承人中有失蹤或者宣告死亡的,提供人民法院宣告失蹤或者宣告死亡的判決書;
法定第一順序繼承人表示繼承,不必提供第二順序繼承人情況證明。

十二、符合《中華人民共和國繼承法》第十四條規定,屬繼承人以外依靠被繼承人扶養的缺乏勞動能力沒有生活來源和對被繼承人扶養較多的人,應提供有關證明。

十三、出現代位和轉繼承時,其代位繼承人或者轉繼承人應提供全體代位繼承人或者全體轉繼承人的證明。

十四、申請法定繼承權公證,法定繼承人未能共同提出公證申請的,有證據證明繼承人可能已喪失繼承權的、被繼承人生前簽訂的遺贈扶養協議或者遺囑處分了法定繼承人申請繼承的財產的,以及當事人對繼承人的范圍、遺產的權屬或者適用《繼承法》第十二條、第十四條有爭議的,公證機構不予辦理公證。

十五、申請辦理遺囑繼承公證,當事人應當提供經我國公證機構公證證明、或者經人民法院認定有效的遺囑(原件)。
對于其他如律師見證遺囑、自書遺囑、代書遺囑、錄音遺囑,均應在遺囑人的全體法定繼承人對遺囑內容無異議的情況下,才宜辦理繼承權公證。否則,建議當事人去人民法院訴訟解決。
當事人提供的遺囑人在境外所立的遺囑,如該遺囑經我國駐外使領館公證證明、或者經國外法院認可并經外交認證的,則適用本條第一款,否則適用本條第二款的規定。

十六、申請辦理遺囑繼承公證,當事人應提供遺囑人與遺囑繼承人的關系證明、法定繼承人對待該遺囑的意見。遺囑指定執行人的,應提供其身份證明。

十七、申請辦理遺囑繼承公證,公證機構認為遺囑無效或者兩份以上遺囑的效力不能確定的、遺囑處分了不屬于遺囑人本人財產的、有證據表明繼承人有可能已經喪失繼承權的、遺囑人生前訂立的遺贈撫養協議處分了遺囑所涉及財產的、利害關系人主張遺囑對缺乏勞動能力又沒有生活來源的繼承人沒有保留必要遺產份額的,不予辦理公證。

十八、辦理遺囑繼承公證出證前應以信函、公告或者其他方式通知法定繼承人,以了解他們觀點。

十九、對于附義務的遺囑繼承,公證機構可依法辦理繼承權公證,但應當告知繼承人應當履行義務,沒有正當理由不履行義務的,有關機構和人員可以請求人民法院取消其接受遺產的權利。

二十、對繼承數額不超過5000元的存款、有價證券的公證申請,如公證機構認為繼承法律關系簡單明確,可以在申請人簽署保證書后,僅對繼承人提交的被繼承人的死亡證明、財產憑證和全體法定繼承人與被繼承人的關系證明做形式審查后出具公證書。

附件一:
辦理法定繼承權公證的詢問和告知要點
1、告知當事人應當如實陳述與繼承有關的事實,若提供虛假證明應當承擔法律責任;
2、詢問被繼承人死亡的時間、地點、原因;
3、詢問可供繼承的遺產及現有狀況。重點為是否屬夫妻或者家庭成員共有財產,全體法定繼承人對遺產的權屬有無異議,繼承人以外的人對遺產的權屬有無爭議;
4、告知遺產為共有的,先析產后繼承;
5、告知公證證明只證明當事人依法享有繼承權。如何分割遺產,由當事人間協商決定;
6、詢問繼承人的范圍。要求當事人提供的繼承人與被繼承人之間的親屬關系證明應由被繼承人或者繼承人所在單位或者基層人民政府出具。詢問有無遺漏了其它法定繼承人、有無依法喪失繼承權的人、有無法定繼承人以外的依靠被繼承人扶養的缺乏勞動能力又沒有生活來源的或者對被繼承人扶養較多的人、有無放棄繼承權人;
7、詢問被繼承人有無養父母和養子女;有無有撫養關系的繼子女和繼父母;有無非婚生子女和遺腹胎兒;有無代位繼承與轉繼承的情況,以及代位繼承人和轉繼承人與被繼承人關系;
8、詢問被繼承人生前是否簽訂過遺贈撫養協議和立有遺囑,告知遺囑和遺贈撫養協議的法律效力;
9、告知法院宣告失蹤的法定繼承人可列入繼承人名單中;
10、告知代位繼承人僅限于被繼承人的晚輩直系血親,且只能繼承被代位繼承人有權繼承的份額;
轉繼承的范圍包括被轉繼承人的全部繼承人,不限于其晚輩直屬血親,但全體轉繼承人所繼承的遺產以被繼承人應繼承的遺產份額為限。
對以上詢問的內容有異議的,公證機構還應當以其他方式核實。

附件二:
辦理遺囑繼承權公證的詢問和告知要點
1、告知當事人應當如實陳述與繼承有關的事實,若提供虛假證明應當承擔法律責任;
2、詢問被繼承人死亡的時間、地點、原因;
3、詢問可供繼承的遺產及現有狀況。重點為是否屬夫妻或家庭成員共有財產,繼承人對遺產的權屬有無異議,繼承人以外的人對遺產的權屬有無爭議;
4、告知遺產為共有的,先析產后繼承;
5、告知公證證明只證明當事人依法享有繼承權。如何分割遺產,由當事人間協商決定;
6、詢問法定繼承人的范圍。要求當事人提供的繼承人與被繼承人之間的親屬關系證明應由被繼承人或者繼承人所在單位或者基層人民政府出具。詢問有無依法喪失繼承權的人、有無法定繼承人以外的依靠被繼承人扶養的缺乏勞動能力又沒有生活來源的或者對被繼承人扶養較多的人;
7、詢問有無法定繼承人和其他利害關系人對遺囑提出異議,提出何種異議;
8、詢問遺囑人生前是否立有其它遺囑,各份遺囑的時間;
9、詢問遺囑人生前是否簽訂過遺贈撫養協議,告知遺贈撫養協議法律效力優于遺囑;
10、 告知遺囑應當為缺乏勞動能力又沒有生活來源的法定繼承人保留了必要的遺產份額;
11、詢問遺囑是否要求繼承人繼承時附條件或義務;
12、告知遺囑繼承人放棄繼承權,應在遺產分割前作出書面意見表示。

附件三:
在簡易程序中申請人應當提供的保證書的
參考條款保證書
xx公證處:
本人向你處申請辦理繼承xxx的xx財產公證,為此,我向你處就如下事項作出保證:
1、我向你處提供的陳述和被繼承人的死亡證明、財產憑證和全體法定繼承人與被繼承人的關系證明等證據材料均屬實;
2、我保證在取得遺產后會按照全體繼承人的意見分配遺產,如繼承人對遺產的分配有爭議,在爭議解決前,我不處分遺產;
3、如其它繼承人因上述遺產向你處提出異議,我保證在收到你處的通知一周內,將遺產(或者等值的人民幣)退回你處。
4、發生爭執,由我個人承擔一切法律責任。


關于起草《關于辦理繼承權公證的指導意見(草稿)》的說明

繼承權公證隨著房改和公民財產增加日益成為公證機構相當重要業務之一,而復雜的繼承法律關系和當事人因某種原因故意隱瞞實情及目前公證隊伍實際現狀等情況使公證機構辦理繼承權公證后經常處境艱難。為提高辦理繼承權公證質量,使公證員辦證有基本參考標準,中國公證協會業務規則委員會根據協會常務理事會批準的2007年專業委員會工作任務,起草了《關于辦理繼承權公證的指導意見(草稿)》(以下簡稱《指導意見》),現就《指導意見》的起草目的、原則、有關條文說明和主要爭議的問題說明如下:

一、制定《指導意見》的目的
為公證員辦理繼承權公證提供一個具有較強概括性和實際操作性的參考意見,以提高辦證質量,進而達到全國范圍辦證標準基本統一。同時使高質量繼承權公證書成為使用部門認定事實不容質疑的根據,提高公證文書在社會上的公信力。

二、制定《指導意見》的原則
(一)對《程序規則》已規定和一般來說公證員已熟知的內容(如繼承劃分等),本《指導意見》不再提及。
(二)理論探討亦不納入本《指導意見》規定之中。
(三)業內同行爭論較大,又沒有明確法律規定的問題,本《指導意見》也不做規定。對此類問題,希望在實踐中積累更多經驗,形成普遍共識后再在今后的修正稿中予以規定。
(四)體例上,前部分規定法定繼承和遺囑繼承共性問題,之后分別規定。不追求盡善盡美,力求實用解決實際問題。
(五)規定中涉及公證機構行使辦證權時用詞盡可能使用“可以”,體現指導,而非硬性要求。

三、有關條文的說明
(一)繼承權公證重點核實被繼承人死亡、遺產范圍和權屬、繼承人的范圍三項內容,其中前兩項的核實,法定繼承與遺囑繼承相似,故合并列在本指導意見的前面部分。
(二)關于第五條不宜憑“孤證”辦理繼承權公證的問題,F實生活中繼承問題十分復雜,很難用一種或幾種情況予以描述。申請人是否具有或獨享繼承權,必須對個證進行具體分析,多項證據相互支持才可加以肯定。
(三)關于第七條“繼承人放棄繼承權聲明書公證后,繼承人反悔提出撤銷的,公證機構不得撤銷”的問題。放棄繼承權聲明一經作出并公證即產生應有法律效力,后來繼承人反悔,其法律效力與原先放棄聲明的法律效力如何確認,由人民法院審理作出決定。
(四)關于規定第八條“無民事行為能力人和限制行為能力人接受繼承可以由法定監護人代理。法定監護人代為行使繼承權時不得損害被監護人的利益,不得放棄繼承權”的理由,主要是由于在公證實踐中,常遇到繼承人屬無行為能力人或者限制行為能力人,其繼承權接受由其法定監護人代為行使。有的為省事、方便,認為是一家人,由監護人代為作出放棄繼承權聲明,而統一由一人繼承遺產后,再進行處分。這種做法應屬違反法律行為。為解決實際問題,可以考慮由無行為能力人或者限制行為能力人繼承下來,而后由其監護人根據實際情況進行再處分。這樣做,既符合法律規定,也達到當事人實際要求。
(五)關于規定第九條“依法不能經商的人員不能繼承股東或者合伙人資格,但可以繼承股東或者合伙人的財產性權利”的理由,在公證實踐中,常遇有股東或者合伙人死亡后的繼承問題。股東和合伙人資格屬身份權,應屬可繼承范圍,但公法規定有黨政干部身份的人不得經商則不能繼承,他們只能繼承財產權。同時,對無民事行為能力和限制行為能力人卻沒有類似的規定,除公司章程和合伙協議另有規定外,他們可以繼承股東和合伙人資格的身份及其財產利益。
(六)關于第十五條何種遺囑可以辦理繼承權公證的問題,有幾種觀點。我們認為,公證機構辦理遺囑繼承權公證一般應限于公證遺囑和人民法院裁決認定生效的遺囑。而辦理繼承權公證依據的其他遺囑,必須是遺囑人法定繼承人沒有異議的情況下才可以。因其他遺囑在遺囑人的法定繼承人存在異議的情況下,公證機構難以肯定和確認真實與合法,故不宜辦理。遺囑人在境外公證人、律師面前立得遺囑如何認定?實踐中爭議很大。因此增加此方面規定,但對此條款的增加沒有把握。
(七)關于規定第十九條公證機構辦理附義務的遺囑繼承權公證時應當告知繼承人的理由,鑒于遺囑附義務是遺囑的一種常有情況,此不能成為公證機構辦理公證障礙。但公證機構應告知當事人依法履行義務,否則可能會發生何種法律后果。
(八)關于第二十條對繼承數額不超過5000元的存款、有價證券的公證申請如何辦證問題,在現實生活中,有許多繼承申請涉及物所值較小,如按一般繼承程序辦理,社會成本太高。為當事人利益著想,比照民事訴訟簡易程序理念設計此程序。第一,不必要求全體繼承人均提出公證申請;第二,申請人書面承諾出現問題由其承擔法律責任。

四、主要的爭議問題
(一)繼承人委托他人代理申辦繼承權公證時,其委托是否一定要經公證機構公證(第一條)?做出這樣規定的理由依據《程序規則》第十一、第十二條規定精神,認為繼承權公證雖不屬必須親自辦理,但屬與人身有密切關系的公證事項。討論中,有觀點認為,申辦繼承權公證與放棄繼承權不同,屬純收益性,沒有必要作如此嚴格限制。
(二)被繼承人死亡證明應以何種證明為基本依據(第二條)?實際情況千差萬別,難以具體要求用某種或某幾種證明。作出這樣規定的理由是先以公認的證明為主,不能提供時,才可以考慮使用其他的作輔助證明。有觀點認為,不必作出如此嚴格規定,有規定中的輔助證明即可。
(三)如何核實當事人提供的證明是否足以證實被繼承人死亡、遺產范圍和權屬、繼承人的范圍三項內容?指導意見第五條作出原則規定,要求核實結果必須有“多項證據形成了證據鏈”,不能僅憑“孤證”。原因是,具體的核實辦法在《程序規則》第二十七條中已有規定,不必列舉和另行增加。有觀點認為,為方便公證員辦證,應盡可能多的列舉,供參考,以保證質量。
(四)何種遺囑可作為辦理繼承權公證依據?觀點不同。第十五條規定基于辦理繼承權公證使原有法律關系發生實質性變化,為此公證機構責任很大,必須慎重。只有那些有把握的才可辦理,而不那么有把握的要在全體法定繼承人認可的情況下才能辦理。有觀點認為,這種規定不妥,過于嚴格。
(五)受理遺囑繼承權公證申請后,公證機構要不要了解法定繼承人意見?公告的法律效力如何?觀點對立。本規定第十六條、第十八條要求了解法定繼承人意見理由是此舉可充分知曉是否存在否定該遺囑的因素,如是否還有其他遺囑及效力如何,是否有遺贈扶養協議等。而實踐中這種情況確實發生過。有觀點認為不必如此,并提出法定繼承人不配合、不同意遺囑內容時公證機構怎么辦等問題。
對于公告,規定的理由是通過公告普遍告知遺囑繼承申請之事實,有相反意見的人可提出自己看法及提供證據,以使辦理此類公證事項產生爭議的可能性降至最低限度。有觀點認為,公告沒有法律規定,不能產生法律效力。也有觀點認為,公告形式很好,但應作出具體規定,如登在何種媒體、多長時間等。
(六)對于繼承數額較少,法律關系簡單明確的繼承權公證申請,有無必要設計一簡易程序?本規定第二十條比照民事訴訟簡易程序理念做出設計,理由是對于繼承額較少,法律關系明確的繼承權公證申請,這樣做可以節約社會成本,減少公證機構及當事人負擔。有觀點認為,此制度設計沒有依據:另外多少數額為少,各地區的看法也可能有不同。
(七)關于被繼承人在銀行租用保管箱存有物品,繼承人要求辦理公證,如何處理,意見不同:A、辦繼承權公證。但箱內屬他人物品如何處理。B、辦清點公證,確認后辦繼承公證。但前提是須有權打開保管箱。C、辦合同權益繼承公證,獲得依法開箱權,以后如何處理依當事人申請而定。第三種做法較為妥當。
(八)關于第十八條公告的效力目前有爭論;告知目的亦主要了解法定繼承人是否能夠出具足以否定遺囑效力的證明,如剝奪喪失勞動能力又沒有生活來源法定繼承人的繼承權等。


業務規則委員會

2007年9月5日


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